ТЕКСТЫ КНИГ ПРИНАДЛЕЖАТ ИХ АВТОРАМ И РАЗМЕЩЕНЫ ДЛЯ ОЗНАКОМЛЕНИЯ
Статья 2. Отношения, регулируемые гражданским законодательством
.
Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату
дивидендов акционерного общества
1. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного
капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов.
2. Акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму,
не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения,
предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты
уставного капитала. При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не
ранее третьего года существования акционерного общества и при условии
надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
3. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать
дивиденды:
до полной оплаты всего уставного капитала;
если стоимость чистых активов акционерного общества меньше
его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в
результате выплаты дивидендов.
Комментарий к статье 102
1. Структура уставного капитала акционерного общества
предоставляет широкие возможности для финансирования его деятельности путем
выпуска обыкновенных акций, а также одного или нескольких типов
привилегированных акций.
Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные,
привилегированные) акции и типы привилегированных акций, размещаемых обществом,
определяются уставом общества в соответствии с законом.
Обыкновенные акции являются основной категорией акций,
размещаемых обществом. Выпуск привилегированных акций не является обязательным.
Привилегированная акция, по общему правилу, не дает ее
держателю права голоса на общем собрании акционеров, но обеспечивает
преимущество перед владельцами обыкновенных (голосующих) акций при получении
распределяемой прибыли, а также при распределении имущества общества в случае
его ликвидации.
В соответствии с п. 1 статьи номинальная стоимость
размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от
уставного капитала общества. Ограничение доли привилегированных акций в
уставном капитале общества, с одной стороны, преследует цель обеспечения
определенных гарантий на получение дивидендов собственникам обыкновенных акций,
с другой стороны, препятствует возникновению ситуации, при которой меньшинство
владельцев обыкновенных акций управляет обществом, основной капитал которого
сформирован вкладчиками, не обладающими правом голоса на общем собрании
акционеров.
2. Помимо акций общество вправе размещать облигации,
опционные свидетельства и иные эмиссионные ценные бумаги, за исключением
государственных ценных бумаг. Виды и правовой режим ценных бумаг определяются
ГК, законами и иными правовыми актами о ценных бумагах <*>.
———————————
<*> Облигация является ценной бумагой, опосредствующей
отношения займа между ее держателем (кредитором) и обществом (должником).
Заемный капитал, полученный посредством размещения облигаций, служит важным
источником финансирования деятельности общества. Облигация удостоверяет право ее
держателя на получение от общества, выпустившего облигацию, в предусмотренный
ею срок номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация
предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней
процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (см.
ст. 816 ГК).
В отличие от акционера (участника, члена общества) владелец
облигации является кредитором общества, правовой статус которого не
предусматривает возможности участия в управлении делами общества — эмитента
облигации.
Выплата дохода по облигации составляет обязанность общества,
в то время как объявление дивиденда, выплачиваемого по акции, является правом
общества. Принятие решения об объявлении дивиденда зависит от наличия чистой
прибыли, усмотрения совета директоров (наблюдательного совета) общества или
общего собрания акционеров и других условий, предусмотренных законом (см. ст.
ст. 42, 43 Закона об акционерных обществах).
При ликвидации общества удовлетворение требований владельцев
облигаций как кредиторов общества осуществляется до распределения имущества
ликвидируемого общества между акционерами (см. ст. 23 Закона об акционерных
обществах). Требования владельцев облигаций, обеспеченных залогом имущества
общества, удовлетворяются в третью очередь; расчеты с владельцами облигаций, не
имеющих обеспечения, производятся в пятую очередь (см. п. 1 ст. 64 ГК).
Общество может размещать процентные облигации и облигации,
выплата процентов по которым не производится. К беспроцентным относятся, в
частности, дисконтные облигации, размещение которых осуществляется по цене ниже
номинальной стоимости, а погашение — по номинальной стоимости.
Облигации относятся к эмиссионным ценным бумагам. Они
выпускаются сериями, состоящими из облигаций, предоставляющих их владельцам
одинаковый объем прав. Отношения, возникающие при эмиссии и обращении облигаций
независимо от типа эмитента, регулируются Федеральным законом «О рынке
ценных бумаг» и стандартами эмиссии ценных бумаг, утверждаемыми в
соответствии с законом Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. В настоящее
время действуют: Стандарты эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии,
утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 19 октября 2001 г. N 27; Стандарты
эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций,
облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от
17 сентября 1996 г.
N 19; Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при
реорганизации коммерческих организаций, утвержденные Постановлением ФКЦБ России
от 12 февраля 1997 г.
N 8. В отношении ценных бумаг кредитных организаций, созданных в форме
акционерных обществ, применяется Инструкция Банка России от 17 сентября 1996 г. N 8 «О правилах
выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории
Российской Федерации» (Вестник Банка России. 1998. N 23).
Пункт 2 статьи предусматривает ограничительные условия
размещения облигаций.
1) Общим условием допустимости размещения облигаций является
полная оплата уставного капитала общества.
2) Размещение облигаций без обеспечения.
Размещение облигаций допускается не ранее третьего года
существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени
двух годовых балансов общества. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом
облигаций в этом случае не должна превышать размера уставного капитала (как
известно, уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества,
гарантирующего интересы его кредиторов).
3) Размещение облигаций с обеспечением.
При наличии обеспечения, предоставленного обществу третьими
лицами в целях выпуска облигаций, размещение облигаций возможно в любое время
после полной оплаты уставного капитала. При этом номинальная стоимость всех
размещенных обществом облигаций не должна превышать размера предоставленного
обеспечения.
Ни комментируемая статья, ни Закон об акционерных обществах
не содержат указания на способы обеспечения, которые могут быть использованы
для целей выпуска облигаций. На практике чаще всего используются поручительство
и банковская гарантия, предусматривающие обязанность поручителя или гаранта по
погашению облигаций в случае неисполнения этой обязанности эмитентом. В
соответствии с п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах выпуск облигаций
может быть обеспечен также залогом определенного имущества общества,
эмитирующего облигации.
Решение о выпуске облигаций, предусматривающее
предоставление обеспечения выпуска облигаций, должно устанавливать, что
приобретение облигаций означает заключение приобретателем облигаций договора, в
соответствии с которым предоставляется обеспечение выпуска облигаций, или
волеизъявление приобретателя облигаций воспользоваться правами бенефициара,
вытекающими из банковской гарантии. Условия договора, в соответствии с которым
предоставляется обеспечение выпуска облигаций, или банковская гарантия должны
определять, что с переходом прав на облигацию к приобретателю переходят права
по указанному договору (банковской гарантии) в том же объеме и на тех же
условиях, которые существуют на момент перехода прав на облигацию. Условия
договора, в соответствии с которым предоставляется обеспечение выпуска
облигаций, или банковская гарантия должны прилагаться к решению о выпуске
облигаций <*>.
———————————
<*> См. п. 4.10 Стандартов эмиссии облигаций и их проспектов
эмиссии.
3. Дивидендами признается доход, полученный акционером от
общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по
принадлежащим акционеру акциям. Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли
общества за текущий год. Дивиденды по привилегированным акциям могут
выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.
Пункт 3 устанавливает ограничения, направленные на
предотвращение выплаты дивидендов в ущерб интересам самого общества, его
кредиторов и акционеров. Дополнительные ограничения предусматриваются ст. 43
Закона об акционерных обществах.
3.1. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать
дивиденды до полной оплаты всего уставного капитала.
Известно, что уставный капитал акционерного общества
составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных
акционерами. Размер уставного капитала, а также количество и номинальная
стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), указываются в
уставе общества.
Поэтому вопрос о полной оплате уставного капитала сводится к
оценке факта полной оплаты акций, размещаемых обществом способами, применение
которых предусматривает оплату акций их владельцами. К таким способам относятся
распределение акций среди учредителей общества при его учреждении, а также
размещение дополнительных акций посредством подписки при увеличении уставного
капитала общества (см. ст. 34 Закона об акционерных обществах). Оплата акций
общества при их размещении осуществляется по цене, определяемой в соответствии со
ст. 36 Закона об акционерных обществах.
Акции общества, распределенные при его учреждении, должны
быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации
общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее
50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть
оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Что касается дополнительных акций, размещаемых путем
подписки, то полная оплата таких акций является условием их размещения и,
следовательно, — условием государственной регистрации увеличения уставного
капитала общества. Неполная оплата уставного капитала, препятствующая
объявлению и выплате дивидендов, в этом случае не может иметь места.
3.2. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать
дивиденды, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его
уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в
результате выплаты дивидендов.
По смыслу комментируемого положения статьи наличие
обстоятельств, препятствующих объявлению и выплате дивидендов, должно
определяться как на день принятия решения об объявлении дивидендов, так и на
день выплаты дивидендов, поскольку стоимость чистых активов может измениться в
сторону уменьшения в период после объявления дивидендов.
Стоимость чистых активов общества оценивается по данным
бухгалтерского учета в порядке, установленном Минфином РФ и ФКЦБ России (об
этом см. п. 3.3. комментария к ст. 99 ГК). Объявленные дивиденды должны быть
выплачены обществом по достижении показателя стоимости чистых активов уровня,
требующегося по закону.
.
